Дилерский договор ГК РФ

4 наиболее распространенные ошибки дилерских договоров

Дата создания: 08.08.2016

Решили стать дилером крупного поставщика? Похвальное начинание, которое, однако, обозначает, что вам как директору придется пройти через ответственную процедуру юридического оформления дилерства. Первое, что нужно знать потенциальному посреднику про дилерский договор: вы, скорее всего, будете вынуждены принять большую часть условий поставщика.

Однако не стоит отчаиваться раньше времени: получить более выгодные условия можно. Среди них наиболее популярны ценовые бонусы и определенные скидки, гарантированный объем сбыта и др. Сегодня мы расскажем, как составить дилерский договор с указанием выгодных для себя факультативных условий и как избежать будущих проблем при проектировании соглашения.

Начало взаимодействия с вендором

Итак, для того, чтобы считаться полноправным дилером крупной компании вам необходимо заключить с ней дилерский договор. Какие ошибки чаще всего допускают менеджеры по работе с партнерами по бизнесу на данном этапе?

Ошибка №1: дилерский договор подписан «не глядя», без обсуждения и редактирования специфических условий

Если вы замахнулись на дилерство от крупного поставщика, работающего в масштабах всей страны или даже за рубежом, то ожидайте самых жестких условий договора. Скорее всего, от вас потребуют и наличия развитой материальной базы, и капитальных строений с дорогим и качественным оформлением торговой и складской инфраструктуры, и, конечно же, штата опытных сотрудников. Важно помнить и то, что большинство крупных поставщиков устанавливает минимальный объем продаж или минимальный объем закупок – и даже если вы руководите крупной компанией с большим опытом работы на рынке и полным соответствием всем условиям, заключение жесткого дилерского договора будет сопряжено с большими рисками.

Последствия ошибки. Выполнение всех предложенных в соглашении условий повлечет за собой колоссальные расходы: это могут быть и затраты на оформление и оборудование торговых объектов, и необходимость обучения персонала и даже полный запрет закупок у других компаний. Не будете соблюдать все поставленные в договоре условия – вас могут не только лишить статуса дилера, но и вовсе запретить вам реализацию товаров данного поставщика в своем сегменте. Попытка защитить свои права через суд едва ли принесет свои плоды: во-первых, у крупного поставщика всегда будет надежная защита в виде штата опытных юристов, наличия больших денежных и временных ресурсов, во-вторых, в отечественном законодательстве де факто отсутствуют определения таких категорий, как «дилер» и «дилерский договор». Наконец, арбитражная практика показывает, что подавляющее большинство дел, связанных с «недосмотром» условий соглашения, разрешается отнюдь не в пользу невнимательной стороны соглашения.

Как поступить? С юридической точки зрения дилерский договор представляет собой ни что иное как обычный договор поставки. В него факультативно могут быть включены некоторые дополнительные опции, например:

• Компания-дилер получает право пользования товарного знака вендора;
• В соглашении может быть жестко задана география продаж, выход за рамки которой повлечет санкции;
• Отпускную и закупочную цену жестко устанавливает компания-поставщик;
• Вендор вправе дать запрет закупку и продажу товаров конкурирующих фирм;
• Дилера могут обязать самостоятельно осуществлять маркетинговые мероприятия и осуществлять послепродажный сервис.

Исходя из того, что приведенные выше примеры пунктов соглашения являются опциональными, они, по сути, становятся предметом переговоров. Это сохраняет для компании-дилера шанс добиться определенного смягчения условий соглашения в любом из аспектов: необходимости наличия материальных, трудовых, финансовых ресурсов, послаблений в объемах закупок и продаж и др. При проектировании договора дилеру стоит показать, что требования поставщика завышены, и определенные уступки помогут ему больше средств направить, например, на продвижение и стимулирование сбыта или на расширение торговых площадей, улучшение сервиса и т.д.

Один из классических объектов торга – закрепление за поставщиком обязанности по обучению персонала дилера, при этом на бесплатной основе. По экспертной оценке аналитиков ForDealers.PRO, данный пункт включается в дилерский договор в почти в 75% случаев – при условии, что сфера предполагает необходимость обучения или повышения квалификации сотрудников дилера.

Второй по полярности «бонус» для дилера – сервисное обслуживание силами и за счет средств поставщика.

Наконец, рекомендуем проверять следующие положения договора:

• Распределение функций по маркетингу и продвижению (утоните, какая часть расходов ложится на вашу компанию, а какая – на вендора);
• Изучите особенности права пользования товарным знаком поставщика, в том числе его применения в сети Интернет. В случае отсутствия четко прописанных рамок может возникнуть серьезный спор. В качестве примера приведем случай, когда поставщик подал иск против дилера за частичное использование названия компании в доменном имени интернет-магазина. Несмотря на справедливый довод посредника о том, что это дает ощутимый прирост продаж и выгоду обеим сторонам, суд постановил оштрафовать его, так как в договоре не был прописан порядок пользования товарным знаком.

Ошибка №2: выбран неверный тип дилерского соглашения

Следует помнить, что при различных типах сотрудничества следует использовать различные типы дилерских договоров. Если в ходе работы возникнут экономические споры, то посредник может оказаться незащищенным от претензий вендора – большинство бизнесменов абсолютно не думает о том, насколько важно выбрать правильную формулировку контракта.

Последствия ошибки. Де-юре договора дилерства признаются смешанными согласно пункту 3 статьи 421 Гражданского кодекса РФ. Соответственно к отдельным главам такого договора будут применяться разные правовые нормы: к разделу о спорах по оплате за поставленный товар – нормы соглашений о поставке, к разделу о спорах по правомерности упоминания товарного знака – акты лицензионного законодательства и т.д. Таким образом, для судебных органов не имеет значения, как назван договор – при судебном споре решение будет приниматься на основе содержания соглашения. Вполне может оказаться так, что в отдельно взятом случае вам будет более удобен не дилерский договор.

Как поступить? Проанализируйте особенности планируемой деятельности и особенности взаимоотношений с потенциальным партнером по бизнесу. Если предлагаемые поставщиком условия неудобны для вас, рассмотрите другие варианты соглашения.

Договор франчайзинга (коммерческой концессии) очень уместен, например, в том случае, когда вы хотите самостоятельно выпускать товар, но реализовывать его под известным на рынке брендом. При этом, однако, вам самостоятельно придется оказывать все сопутствующие услуги покупателями: доставку, гарантийное обслуживание и др. Регламентируется порядок заключения подобных договоров главой 54 Гражданского кодекса РФ – при этом соглашения такого типа подлежат обязательной регистрации.

Деятельность комиссионера (заключение агентских договоров) отличается от других тем, что дилер в ходе движения продукта от поставщика к конечному покупателю ни на одном из этапов не становится его собственником. То есть функция агента (комиссионера) состоит только в том, чтобы отыскать покупателя и подписать с ним договор купли-продажи, получая процент от суммы сделки. Данный тип соглашения выгоден в том случае, если от вас не требуется организации розничной торговли: то есть аренды и оборудования помещения, наличия штата сотрудников, оформления торговых площадей и т.д. Посреднику комиссионная торговля выгодна, во-первых, потому что не нужно производить закупку товара за свой счет, во-вторых, потому что меньший оборот сохраняет право применения УСН.

Ошибка №3: отсутствует детализация методики расчета вознаграждения дилера

Условия ценообразования – один из важнейших пунктов любого договора поставки. Очень часто методика расчета цены или определена неточно или содержит такие условия, за которые стороны сделки может привлечь к ответственности антимонопольные органы.

Последствия ошибки. По причине того, что финальная чистая прибыль дилера формируется за счет разницы отпускной и закупочной стоимостью товаров, малейшие неточности или корректировки цены реализации могут грозить недополученным доходом.

Как поступить? Если соглашение еще не подписано – оспорьте условия, которые вас не устраивают, в крайнем случае, следует отказаться от подписания договора. Моменты, на которые стоит обратить внимание, чтобы сделать дилерское соглашение максимально выгодным:

• Добивайтесь указания в договоре льготной закупочной цены – вы становитесь долгосрочным партнером поставщика и должны иметь определенные преференции по сравнению с обычными оптовыми покупателями;
• Постарайтесь исключить из договора установления верхнего порога цены реализации. Согласно законодательству поставщик вправе устанавливать максимальную отпускную цену, вам лишь стоит проверить, насколько она выгодна.

Чаще всего поставщик в ответ на такое предложение установит минимальный объем продаж – если это произошло, то вам следует тщательно проанализировать покупную цену и удостоверится, что она полностью соответствует вашим интересам.

Обратите внимание, что минимальную отпускную стоимость поставщик имеет право регламентировать только в случае, если доли ваших компаний на рынке составляют не более 20% или если ваши юридические лица включены в одну группу субъектов: например, консорциум, холдинг и т.д. В ином случае дилера могут привлечь к ответственности за нарушение антимонопольного законодательства – штраф составляет минимум 100 000 руб.

Ошибка №4: в дилерском договоре нет конкретизации географии продаж

Очень часто работа дилерской сети предусматривает четкое разделение территории продаж – однако в подавляющем большинстве случаев география продаж оговаривается не в договоре, а на словах. И если в случае с разделением, например, по субъектам Российской Федерации путаница едва ли возможна, то разделение территории торговли в рамках одного города или области может обернуться многими проблемами.

Последствие ошибки. Если в договоре нет четкого указания на территорию торговли, и дилер случайно «залезет» на территорию другого посредника, с которым территория оговорена, такая ситуация очень вероятно закончится судебным иском. Сущность работы дилера состоит именно в региональном представительстве интересов поставщика на определенной, четко оговоренной территории. В данной ситуации проблемы могут возникнуть не только из-за разногласий двух дилеров, возможен спор и между дилером и поставщиком: например, если в договоре в качестве территории торговли указана Московская область, а не четко прописаны городские округа Волоколамский, Лотошинский и Клинский, в которых фактически дилер имеет торговые объекты.

Такая ситуация чревата тем, что поставщик вправе потребовать у вас полного представительства, то есть торговли во всех региональных единицах в рамках Московской области либо он попросту установит минимальный порог продаж исходя из покрытия всей области, а не только нескольких округов.

Как поступить? Как мы уже говорили, дилерские продажи подразумевают собой работу именно в определенной территории, без пересечения с другими дилерами. Этим стоит пользоваться при составлении договора: постарайтесь разграничить зону торговли как можно четче, выберите зоны, где у вас уже есть торговые объекты и где продажи для вас наиболее выгодны. Обратите внимание и на то, чтобы в договоре были прописаны аналогичные ограничения для других дилеров: на «своей» территории торговать продуктами поставщика должна только ваша компания.

При этом не забывайте про определение понятия эксклюзивное дилерство – оно означает, что вы как дилер не являетесь эксклюзивным представителем других компаний. То есть, будучи эксклюзивным дилером оборудования марки «A», вы не сможете одновременно быть эксклюзивным представителем оборудования марки «B» от другого поставщика. Чтобы избежать судебных разбирательств, пропишите все нормы эксклюзивного дилерства в договоре.

Популярные предложения о деловом сотрудничестве

Сходство и отличие дилерских договоров от иных договорных конструкций

Сходство с дилерским договором

Отличие от дилерского договора

Дистрибью-торский договор

1. Оба договора устанавливают длительные отношения между поставщиком и дилером (дистрибьютором).

2. Оба договора опосредуют передачу товара в собственность от поставщика дилеру (дистрибьютору).

3. Направленность на распространение товара от имени и за счет дилера (дистрибьютора).

4. Доход дистрибьютора, как и дилера, складывается за счет разницы цен покупки и продажи товара

1. Дистрибьюторы работают на внешнем рынке. Дилерские договоры заключаются для сбыта в стране-производителе.

2. Дистрибьюторы, как правило, являются достаточно крупными оптовыми компаниями со своими складами и транспортом. Дилер значительно меньше.

3. Различное место дистрибьюторов и дилеров в товаропроводящей цепи «производитель (продавец) – дистрибьютор – дилер – покупатель (потребитель)». Дистрибьютор находится ближе к производителю, а дилер – ближе к покупателю (потребителю).

4. Дистрибьюторы, как правило, не занимаются прямыми продажами товаров потребителям. Дилеры в первую очередь нацелены на реализацию товаров конечным покупателям

Агентский договор

1. Происходит передача прав с целью организации сбыта товаров поставщика на определенной территории или без ее указания.

2. Оказание сопутствующих основной деятельности услуг.

3. Как правило, временный характер договоров

1. Агент совершает действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. Дилер осуществляет продажу от своего имени и за свой счет и не вправе действовать от имени и за счет поставщика, кроме случаев, когда такое право ему предоставлено договором.

2. При заключении договора купли-продажи посредники представляют интересы производителя (дистрибьютора). Дилер является самостоятельной стороной в сделке и действует исключительно в собственных интересах. Он на свой страх и риск покупает товары у производителя или дистрибьютора (продавца) и перепродает их от своего имени потребителям (покупателям). Последние, в свою очередь, вступают в юридические отношения только с дилером, а не с производителем товара или дистрибьютором.

3. Посредники не имеют права собственности на продаваемый товар.

4. Выручка от перепродажи дилером товаров поступает в его собственность, а не в собственность доверителя, принципала или комитента.

5. Обычно дилеры не представляют продавцу регулярных отчетов об исполнении дилерского договора. Для посредников обязанность по их представлению предусмотрена Гражданским кодексом РФ (ст. 974, 999 и 1008). В отношении дилеров она может быть установлена только договором

Договор поставки

1. Поставка и оплата товара осуществляются в порядке, предусмотренном главой 30 Гражданского кодекса РФ. Более того, отношения по поставке являются центральными в дилерском договоре.

2. Дилер, как и покупатель, получает от поставщика товар в собственность

1. Дилер приобретает товары для их дальнейшей перепродажи.

2. Отношения сторон дилерского договора не ограничиваются передачей права собственности на товар от продавца дилеру. К дополнительным обязанностям дилера относятся осуществление рекламы товара, обеспечение его послепродажного обслуживания и т. д.

Договор коммерческой концессии

1. Пользователь и дилер действуют от своего имени и по собственному усмотрению.

2. Договор коммерческой концессии может быть заключен только для реализации товаров (п. 2 ст. 1027 ГК РФ).

3. По дилерскому договору дилеру обычно предоставляется право на товарный знак и на коммерческое обозначение

1. Дилер занимается перепродажей уже произведенных товаров, а по договору коммерческой концессии пользователь может также заниматься производством товаров и оказанием услуг, аналогичных товарам и услугам правообладателя, под его товарным знаком.

2. Дилер получает прибыль от перепродажи товаров, а не от использования исключительных прав. Их наличие нужно лишь для выполнения обязательств по распространению и рекламированию товаров.

3. По дилерскому договору, как правило, дилер не получает в пользование комплекс исключительных прав, как это установлено для договора коммерческой концессии. Обычно дилеру достаточно права на использование товарных знаков поставщика.

4. Дилер сам определяет дополнительные услуги, которые он будет оказывать покупателям. Для договора коммерческой концессии законом установлена обязанность пользователя оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя (ст. 1032 ГК РФ).

5. Дилер перед покупателями выступает как самостоятельное юридическое лицо, которое занимается только продажей товаров поставщика. При коммерческой концессии пользователь для покупателей полностью идентичен правообладателю

Договор возмездного оказания услуг

Дилерский договор может содержать условия об оказании некоторых услуг (например, дилера – по осуществлению маркетинговой и рекламной деятельности, поставщика – по обучению и консультированию сотрудников дилера)

1. Действия по продвижению товара дилер осуществляет в первую очередь в собственном интересе, так как он является собственником товара и его продавцом.

2. Действия по продвижению товара являются вторичными к обязанности дилера приобрести и реализовать товар поставщика

Дилерское соглашение как агентский договор (Широкин П.Ю.)

Дата размещения статьи: 26.02.2015

В современном стремительно развивающемся мире происходит интенсивное взаимопроникновение и дополнение экономик различных стран. Несомненно, что от различий регулирования договорных отношений в странах, относящихся к романо-германской и англосаксонской правовым семьям, зависит не только динамичность развития внешнеэкономических связей государств, но и накопление денежных средств бюджетами стран-партнеров и как следствие их экономическая и правовая независимость в мировом сообществе.

Не будет никаким откровением утверждение, что становление экономической независимости Российской Федерации во многом обеспечивается свободой предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Все же законодатель не всегда успевает регулировать обширный ряд достаточно новых для российского гражданского законодательства правовых институтов. В силу чего и перед гражданами Российской Федерации как потребителями товаров и услуг и перед предпринимателями страны как лицами, реализующими эти товары или предоставляющими рассматриваемые услуги, а также перед правоприменителями периодически возникают вопросы толкования нетипичных для гражданского права России договоров и соглашений. Важно отметить, что чаще всего затруднения возникают при толковании контрактов, заимствованных из гражданского оборота зарубежья и известных в многострадальном отечестве как дилерские соглашения.

Кропотливое изучение контрактов официальных дилеров крупнейших мировых автопроизводителей, таких как Volkswagen, General Motors, Toyota, ВАЗ и пр., позволяет с полной уверенностью утверждать, что дилерские соглашения, как правило, представляют сложные правовые конструкции, включающие в себя элементы договоров поставки, договоров оказания услуг, сделок по публичному обещанию награды (всем купившим автомобиль марки. комплект зимней резины в подарок), договоров представительства, поручения и т.д. В связи с этим нередко приходится непосредственно от судей слышать упреки в адрес законодателя, не посчитавшего нужным включить в число отдельных видов обязательств, изложенных в Гражданском кодексе РФ, дилерское соглашение как наиболее не типичный и, как следствие, не урегулированный вид взаимоотношений хозяйствующих субъектов.

Рассматривая дилерские контракты, следует отметить, что обычно в качестве сторон дилерского соглашения выступают изготовитель (импортер) и уполномоченная организация (далее – дилер или официальный дилер). Таким образом, заключая контракт, каждая из сторон, руководствуясь своими экономическими интересами, определяет для себя достаточно широкий круг прав и обязанностей, согласуя их с возможностями контрагента и стремясь извлечь из соглашения максимальную экономическую выгоду.

Чаще всего изготовитель (импортер) возлагает на официального дилера обязанность по продаже договорной продукции, ее техническому обслуживанию, гарантийному и послегарантийному ремонту. Безусловно, правила ч. 3 ст. 421 ГК РФ разрешают сторонам заключать соглашения, в которых содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Причем к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора. Краеугольным камнем дилерского соглашения является декларированная обязанность дилера самостоятельно осуществлять предпринимательскую деятельность от своего имени и за свой счет. Именно из-за этого возникают основные трудности толкования рассматриваемого контракта.
Казалось бы, свобода договора позволяет без каких бы то ни было сомнений утверждать, что дилер совершает все сделки с покупателями от своего имени и за свой счет, т.е. именно он становится обязанным перед покупателями за все недостатки, выявленные после реализации товара, оказания услуг или выполнения работ, однако это не всегда так очевидно, как хотелось бы, поэтому в таких случаях приходится определять действительные намерения сторон, подталкивающие их на заключение дилерского контракта.

Для начала рассмотрим случаи, в которых официальный дилер выступает в договоре купли-продажи с потребителем в качестве продавца.

Дилерскими договорами обычно предусмотрены годовые планы поставки изготовителем (импортером) вещей определенного рода официальному дилеру для дальнейшей их реализации им от своего имени при условии предварительной оплаты или поставки на условиях коммерческого кредита. Важно отметить, что обычаем делового оборота предусмотрено по итогам календарного года разного рода финансовые поощрения за сверхплановую реализацию поставленных товаров, качественное оказание услуг и т.д.

По договору поставки изготовитель (импортер) обязуется передать дилеру в предусмотренный контрактом срок вещи, определенные родовыми признаками, для их реализации третьим лицам. Расчеты за поставленные товары согласно требованиям ст. 516 ГК РФ осуществляются на основании договора, заключенного изготовителем (импортером) с дилером. Опыт показал, что в дилерском соглашении отсутствует какое-либо условие об оплате поставляемых вещей, но так как цена товара является существенным условием договора поставки, то, учитывая возмездный характер договора, его исполнение согласно ч. 3 ст. 424 ГК РФ должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары.

В дальнейшем при заключении договора купли-продажи поставленного товара с потребителем дилер действует по поручению изготовителя (импортера), реализуя поставленный товар от своего имени. Учитывая возложенную на себя официальным дилером обязанность, а также принимая во внимание, что рассматриваемый контракт связан с осуществлением обеими сторонами предпринимательской деятельности, находим встречную обязанность изготовителя (импортера) уплатить дилеру вознаграждение. Кропотливое изучение доступных дилерских соглашений позволяет сделать вывод о том, что ни один из них не предусматривает безвозмездность оказания услуг по реализации поставленных товаров от имени дилера. Так как согласно требованиям ч. 1 ст. 422 ГК РФ договор обязан соответствовать обязательным для сторон правилам, действующим в момент его заключения, то по положениям ч. 2 ст. 972 ГК РФ “при отсутствии в возмездном договоре поручения условия о размере вознаграждения или о порядке его уплаты вознаграждение уплачивается после исполнения поручения в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса” .
——————————–
Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) от 26 января 1996 г. N 14-ФЗ, часть 2 // СПС “КонсультантПлюс”.

Статья 518 ГК РФ в ч. 2 предоставляет покупателю (получателю) возможность, в нашем случае – дилеру, осуществляющему продажу поставленных ему товаров в розницу, право требовать замены в разумный срок товара ненадлежащего качества, возвращенного потребителем, если иное не предусмотрено договором поставки. Следовательно, дилер вправе потребовать у изготовителя (импортера) замены некачественного товара на качественный, однако согласно контракту за качество товара, реализованного потребителю, вся полнота ответственности ложится на дилера. В таком случае, руководствуясь положениями ст. 397 ГК РФ, дилер вправе поручить изготовителю (импортеру) исполнить свои обязательства перед третьим лицом, перед потребителем.

Из изложенного видно, что поскольку в связи с заключенным соглашением дилер совершает с третьими лицами, потребителями сделки от имени и за счет изготовителя (импортера), то именно у последнего возникают все права и обязанности по указанным сделкам.

С сожалением отмечу, что достаточно часто приходится сталкиваться с судебными актами, в которых дилерские соглашения не признаются агентскими договорами только лишь на основании видимого отсутствия возмездности. Так, Свердловский районный суд г. Белгорода в решении от 26 декабря 2011 г. по делу N 2-3645/2011 в обоснование вывода об отсутствии агентских отношений между ответчиками, ООО “Фольксваген Груп Рус” и ООО “Авантаж Евро Моторс” (дилер), положил буквальный текст дилерского соглашения, согласно которому: дилер заключает все сделки, связанные с соглашением, в качестве самостоятельного предпринимателя от своего имени и за свой счет; условия оплаты по рассматриваемому дилерскому соглашению предусматривают предварительную оплату, а также поставку транспортных средств на условиях коммерческого кредита; право собственности на автомобили сохраняется за ООО “Фольксваген Груп Рус” до полного исполнения дилером обязательств по оплате соответствующих автомобилей.

Из аргументированной позиции суда отчетливо видно, что им неверно применяются правила ст. 431 ГК РФ, не выясняется действительная воля сторон при заключении дилерского соглашения, а происходит лишь формальная констатация договорных обязательств без намерения выявить круг интересов лиц, подтолкнувших их на заключение дилерского контракта. Суд по какой-то причине не замечает, что в рассмотренном деле ООО “Авантаж Евро Моторс” действовало от своего имени, но за счет ООО “Фольксваген Груп Рус”, поэтому так как дилер действовал от имени и за счет поставщика, предоставившего ему транспортное средство на основе безвозмездного кредита, то и вся полнота ответственности перед потребителем прежде всего лежит на импортере ООО “Фольксваген Груп Рус”, и только лишь при выявлении неделимости предмета обязательства, поскольку в рассматриваемом случае трудно представить, что обязательство по передаче качественного автомобиля может быть делимым, констатировать, что и у импортера, и у дилера наступает солидарная ответственность перед потребителем.
Важно отметить, что после исполнения потребителем кредитного обязательства согласно дилерскому контракту поставщик компенсирует дилеру понесенные им расходы. Данное обстоятельство непосредственно подтверждает наличие действительной воли сторон, направленной на претворение в жизнь условий агентского соглашения.

Ниже рассмотрим случаи, в которых дилер вступает с третьими лицами в отношения по исполнению работ, оказанию услуг, связанных с гарантийным и постгарантийным обслуживанием вещей, реализованных под торговой маркой изготовителя (импортера).

Практически всегда дилерским соглашением изготовитель (импортер) возлагает на официального дилера обязанность по осуществлению гарантийного и послегарантийного обслуживания товаров своей торговой марки.

После выполнения соответствующих работ дилером выписывается акт выполненных работ, согласно которому получателем денежных средств по гарантийному или послегарантийному обслуживанию является изготовитель (импортер), а вот исполнителем является дилер, что подтверждается печатью соответствующей организации на самом акте.

В приложениях к дилерскому соглашению, различных постановлениях, обязательствах и прочих документах, регламентирующих гарантийные отношения изготовителя (импортера), указан порядок осуществления компенсации расходов дилеру, понесенных последним при выполнении работ по гарантийному и постгарантийному обслуживанию. Вознаграждение дилеру выплачивается бухгалтерией изготовителя (импортера) после выставления исполнителем требования с предоставлением ряда документов, таких как: счет-проформа, акт на выполнение работ (оказание услуг), различных сообщений на зачет стоимости комплектующих и запасных частей и пр.

Из указанного видно, что манипуляции дилера по гарантийному или послегарантийному обслуживанию вещи, приобретенной у любого из официальных представителей производителя, не безвозмездны и компенсируются последним в части гарантийного обслуживания на 100%, в случае же постгарантийного обращения оплата поставлена в зависимость от “лояльности” к третьим лицам, потребителям и разного рода рекламных акций.

Нетрудно заметить, что в рассматриваемом случае воля сторон направлена на совершение дилером с третьими лицами сделок от своего имени, но за счет изготовителя (импортера), что влечет возникновение у дилера всех прав и обязанностей по сделке с потребителем.

Подводя итог изложенному, справедливо будет констатировать тот факт, что все сделки, вытекающие из дилерского соглашения, все же условно можно разделить на две группы: когда дилер совершает юридические действия от имени и за счет изготовителя (импортера) и когда дилер по поручению изготовителя (импортера) совершает за вознаграждение сделки от своего имени, но за счет изготовителя (импортера). Получаем, что дилерские соглашения действительно являются не чем иным, как агентскими договорами, основные положения регулирования которых установлены главами 52, 51 и 49 ГК РФ.

Таким образом, дилерская сделка является не чем иным, как агентским договором, в котором дилер является агентом, а изготовитель (импортер) – принципалом. Поскольку ст. 1101 ГК РФ допускает применение к таким агентским договорам правил главы 51 Гражданского кодекса РФ, то выставление дилером требования изготовителю (импортеру) о выплате вознаграждения проведением зачета по правилам ст. 410 ГК РФ, допускаемым ст. 997 ГК РФ, является свидетельством факта наличия возмездности в дилерском контракте.

Думается, что ради правильного определения намерения сторон при заключении дилерских контрактов следует, в первую очередь, сосредоточиться на экономической подоплеке договорных отношений, выявить цель их заключения. После этого выявить место потребителя в цепи экономических манипуляций и лишь после этого определять действительную цель сторон, понудивших заключить дилерский контракт. Правильное определение цели сторон при заключении дилерского контракта, несомненно, благотворно отразится и на предпринимательской, и на правозащитной деятельности.

Посему следует констатировать правоту классиков отечественной цивилистики, в частности, В.П. Грибанова, который совершенно справедливо отмечал: “Интерес является, таким образом, предпосылкой не только приобретения, но и осуществления и защиты гражданских прав” .
——————————–
Осуществление и защита гражданских прав. М.: Статут, 2001. 411 с. (Классика российской цивилистики). С. 242.

Если вы не нашли на данной странице нужной вам информации, попробуйте воспользоваться поиском по сайту:

Дилерский договор

В практике российского торгового оборота эффективно используется конструкция дилерского договора, создавая правовую основу для регулирования торговых операций по приобретению и перепродаже товаров особого рода.

По условиям дилерского договора, одна сторона (дилер) обязуется оборудовать за свой счет специальное торговое помещение (дилерский центр) п приобретать у другой стороны (поставщика) товары для последующей перепродажи потребителям в специально оборудованном торговом помещении (дилерском центре), а также организовать систему продажи товаров таким образом, чтобы создать условия для последовательного увеличения объемов сбыта этих товаров в соответствии с согласованными в договоре показателями, а поставщик обязуется предоставить дилеру право пользования товарным знаком и продавать товары в порядке и на условиях, предусмотренных договором. [1]

Целью дилерского договора является нс разовая передача товара, а организация долгосрочных отношений по продвижению товаров до потребителей и увеличению прибыли обеих сторон.

Необходимо учитывать наличие у товаров, продающихся через дилеров, особой специфики. Во-первых, это крупные габариты и значительная стоимость: они предопределяют необходимость обеспечения доступа потребителя к образцам, для чего строятся специализированные дилерские центры; во-вторых, продаваемые дилерами товары всегда объединены одним или несколькими родственными брендами, которые охраняются товарными знаками 1 ; в-третьих, потребители, приобретающие товары у дилеров, нуждаются в до- и послепродажном обслуживании этих товаров и сопутствующих услугах (настройке, тюнинге, программном обеспечении и др.). Именно функции предпродажного консультирования и послепродажного обслуживания обеспечивает дилер как профессиональный торговый посредник, действуя для этого следующим образом: во-первых, оборудуя специальное торговое помещение для демонстрации товаров (дилерский центр); во-вторых, обеспечивая подготовку компетентного торгового персонала для предпродажного консультирования (в том числе путем организации обучения у изготовителя данных товаров); в-третьих, как правило, предлагая послепродажное обслуживание приобретенных потребителем товаров под данным товарным знаком — сервисные, ремонтные работы, а в некоторых случаях обслуживание по системе трейд-ин [2] [3] .

Дилерский договор не урегулирован в российском законодательстве, является непоименованным смешанным договором. При этом он обладает признаками договора купли-продажи и ее разновидности — поставки. В дилерском договоре, как правило, присутствует условие о строительстве дилерского центра (специально оборудованного торгового помещения), п условия, регулирующие организацию сбыта. С этой точки зрения дилерский договор содержит элемент организационного договора. И наконец, учитывая, что дилерский договор предполагает передачу прав на товарный знак (который наносится дилером при декорировании торговых помещений и сервисных подразделений, платежные и иные документы), в дилерском договоре присутствует элемент лицензионного договора.

К необходимым условиям дилерского договора относится условие о предмете, условие об устройстве дилерского центра, условие о цене и вознаграждении, условие о сроке действия договора, условия об организации сервисного обслуживания и логистические условия. Предмет дилерского договора имеет неделимый характер и состоит из двух неразрывно связанных между собой обязательств: обязательства по реализации товаров и обязательство по организации и увеличению продажи товаров конечным потребителям.

Условие об устройстве дилерского центра регулирует технические характеристики и соответствие уровню бренда, порядок финансирования и процесса строительства торгового помещения, в котором товары будут предлагаться к продаже 1 .

Условия о цене и вознаграждении объединены в приложении к дилерскому договору, которое помимо цены на продаваемые товары устанавливают скидки и вознаграждения (в виде премий или бонусов), размер которых зависит от выполнения дилером своих обязательств по дилерскому договору.

Условие о сроке действия дилерского договора для дилера, который обычно предполагает инвестировать значительные средства в обустройство дилерского центра, может стать предметом острых разногласий между сторонами [4] [5] .

Условие о сервисном обслуживании появляется в дилерских договорах в тех случаях, когда поставщик заинтересован в организации такого обслуживания именно официальным дилером в целях гарантии качества [6] .

Логистические условия — это группа условий договора, задача которых обеспечить качество товара на протяжении всего пути от производителя к потребителю. К ним относятся условие о качестве товара, о стандартах торгового и сервисного обслуживания [7] , о таре и упаковке, доставке, порядке приемки, хранении и др.

Нормативное регулирование деятельности дилеров в основном связано с вертикальным характером дилерского договора. Очевидно, что некоторые из его условий могут быть сомнительными с точки зрения Федерального закона «О защите конкуренции»: например, условие о слишком коротком сроке договора, об установлении минимальных цен перепродажи, об обязательном осуществлении сервисного обслуживания и др. [8] В ряде случаев эти условия проистекают из злоупотребления поставщиками «рыночной властью», поэтому при заключении дилерского договора такого рода условия необходимо подвергать правовой экспертизе на предмет соответствия ст. 11 и 11.1 Закона.

При формировании условий дилерских договоров необходимо также принимать во внимание нормы налогового законодательства в части условий о цене товаров и вознаграждении дилера. Речь идет о двух различных подходах к налогообложению премий (бонусов) НДС, а именно (1) являются ли действия, связанные с продвижением товаров, самостоятельным объектом реализации и (2) подлежит ли уплате НДС с сумм вознаграждений (премий, бонусов), выплачиваемых дилеру. Подход налоговых органов заключается в том, что если «целенаправленные, оговоренные в договоре действия покупателя товаров» 1 способствуют привлечению внимания к товарам, то такие действия признаются в качестве услуг (например, услуг по рекламе, продвижению товаров, прочих аналогичных услуг) — самостоятельного объекта реализации и облагаются НДС. Подход дилеров и поставщиков противоположен и заключается в том, что действия по продвижению товаров выполняются в связи с этими товарами, способствуют повышению эффективности и не могут оцениваться как услуги производителю, так как имущественная выгода от этих услуг возникает не только у производителя, но и у самого дилера в виде прироста продаж.

Что выбрать-дистрибьюторский договор, дилерский или агентский договор. В чем отличие?

Я собираюсь продавать высокотехнологичную продукцию российского производителя. Моя фирма на упращенке. Какой вид договора мне заключить, чтобы:

– платить меньше налогов

– самостоятельно регулировать ценообразование

– чтобы при этом ответственность перед моими покупателями нес производитель (например в случае поломки и гарантийного обслуживания или порчи имущества третьих лиц)

– и может подскажите, от каких моментов еще стоит страховаться

Технически ответы хорошие, но написано жутким канцеляризмом и все равно нужно разъяснение на человеческом языке.

07 Сентября 2017 19:16

Ответы юристов ( 2 )

• 10,0 рейтинг
• 9442 отзыва эксперт

Если Вы собираетесь продавать частным лицам эту продукцию, то от ответственности перед потребителем, установленной соответствующим законом (О защите прав потребителей) Вы не уйдёте, он вправе предъявить претензии Вам, а уж Вы в рамках заключённого с производителем договора, будете взыскивать свои расходы с него. С другой стороны если Вы будете выступать агентом, то в соответствии с заключённым с Принципалом договором, Вы можете действовать от имени, за счёт Принципала (производителя), т.е. все заключенные Вами договора на продажу его продукции будут создавать обязанности не для Вас, а непосредственно для производителя. В результате Вы будете передавать покупателя вместе с договором Принципалу и платить налоги только с получаемого Вами агентского вознаграждения.

На мой взгляд, если Вы хотите меньше проблем, то наилучший вариант это агентский договор, если на него полет производитель.

При этом многие компании аналогичные Вам не хотят заключать агентский договор потому, что таким образом они «сдают» покупателя производителю и они могут впоследствии обойтись уже без Вас. Однако если эти сделки носят разовый характер, то агентский договор — самое лучшее для Вас.

Я правильно понимаю, что при агентском договоре деньги от клиента перечисляются на счет производителя, а тот уже в свою очередь перечисляет мой интерес мне на счет?

Совсем необязательно, Вы можете в агентском договоре прописать, что осуществляете приём платежей от покупателей, потом перечисляете деньги производителю, а агентское вознаграждение оставляете себе. Вполне рабочий вариант. Просто в числе обязанностей агента, действующего от имени Принципала будет и эта. Но естественно это на усмотрение Принципала.

Уточните, вы имели ввиду только физ лиц или любых покупателей? “Если Вы собираетесь продавать частным лицам эту продукцию, то от ответственности перед потребителем, установленной соответствующим законом (О защите прав потребителей) Вы не уйдёте, он вправе предъявить претензии Вам”

Я-то собираюсь продавать как ООО другим ООО и ИП. В случае агентского договора претензии будут адресованы от моего клиента производителю, минуя меня, так?

Прежде всего необходимо отметить, что ни дистрибьюторский ни дилерский договоры не предусмотрены как таковые действующим законодательством РФ. Но заключение таких договоров не запрещено законами если их содержание не противоречит нормам права.

В соответствии с п. 2 ст. 4:101 Принципов европейского договорного права: коммерческое агентирование, франшиза и дистрибуция (далее — ПАФД) [6, с. 176 — 198] дистрибьюторский договор — это договор, в соответствии с которым одна сторона (поставщик) обязуется поставлять другой стороне (дистрибьютору) продукцию на постоянной основе, а дистрибьютор обязуется выкупить их и затем продавать от своего имени и в своих интересах.

Обычно в предмет договора включаются обязательства дистрибьютора приобретать и перепродавать определенные товары от своего имени и за свой счет на определенной территории, а также не создавать обязательств для поставщика в связи с такой перепродажей.

В обязанности поставщика вне зависимости от вида дистрибьюторского договора входят обязанности по: 1) поставке заказанной дистрибьютором продукции, насколько это возможно, при условии, что заказ разумен; 2) информированию дистрибьютора относительно: а) свойств товаров; б) цен и условий продажи товаров; в) рекомендованных цен и условий перепродажи товаров; г) любых значимых связей между поставщиком и потребителями; д) любых рекламных кампаний, значимых для ведения бизнеса. 3) предупреждению дистрибьютора в разумный срок о том, что поставщик предвидит или должен предвидеть, что объемы производимых им поставок будут существенно меньше, чем дистрибьютор имел основание ожидать; 4) предоставлению дистрибьютору за разумную цену всех имеющихся рекламных материалов, необходимых для надлежащей дистрибуции и продвижения товара; 5) приложению всех возможных усилий для того, чтобы не навредить репутации товаров и торговой марки. Согласно Руководству по составлению международных дистрибьюторских соглашений Международной торговой палаты в любом виде договора дистрибуции дистрибьютор должен: 1) приобретать и перепродавать товар от своего имени и за свой счет; 2) принимать на себя организацию продаж на определенной территории; 3) не создавать обязательств для производителя.

Сбыт готовых изделий сопровождается обычно ограничением свободы действий дистрибьютора, в частности обязательством воздерживаться от конкуренции.

Этот договор скорее носит характер смешанного договора, включающего в себя элементы договоров поставки, агентирования и организационного договора.

Поскольку фактически дистрибьютор выступает продавцом, то и ответственность за надлежащее качество товара несет он. Таким образом, все претензии покупателей будут предъявляться именно к дистрибьютору, а не к производителю товара.

Таким образом, существенными условиями дистрибьюторского договора являются условие о предмете, условие о цене товара, условие о вознаграждении дистрибьютора, условие о территории распространения товара и условие о соблюдении логистических условий распространения товара.

Дилерский договор является близким по правовой природе с договором дистрибуции видом договора. Его главным отличием от дистрибьюторского договора является специфика его субъектного состава. Субъектами дистрибьюторского договора, как правило, являются поставщик – производитель товаров и профессиональный дистрибьютор, обладающий соответствующими логистическими возможностями, наработанными каналами товарораспределения, торговой сетью и т.д.

В подавляющем большинстве случаев дилерские договоры заключаются между дистрибьюторами и дилерами. В случае, если канал товарораспределения не включает в свой состав звено дистрибьюторов, производитель (поставщик) может заключить дилерский договор напрямую с дилером.

Основой деятельности дилера является самостоятельная торговля, в которой он сам становится собственником приобретаемых товаров и выступает стороной заключаемых сделок.

Сразу после поставки товара дилер производит расчеты с поставщиком и фактически становится собственником товара, а затем продает эти товары от своего имени и за свой счет. Но в отличие от обычной перепродажи товаров, приобретенных по договорам купли-продажи, когда новый собственник не связан никакими обязательствами с продавцом, у которого он приобрел товар, дилер обязан продавать купленные у поставщика товары на условиях, определенных соглашением между ними о предоставлении права на продажу. Как правило, этим соглашением устанавливается минимальный объем продаж на определенный период времени, и, если фактический объем продаж будет ниже установленного минимума, поставщик имеет право расторгнуть соглашение. В договор также могут включаться условия о совместном сотрудничестве сторон по продвижению товаров на рынок страны ввоза товаров, о маркетинге, рекламе, сервисном обслуживании товара конечным потребителям, обучении персонала и др.
На дилера может накладываться ряд дополнительных обязанностей:

1) организация рекламы; 2) предпродажный сервис (демонстрационные залы, выставки продаж); 3) техническое обслуживание товаров; 4) соблюдение интересов поставщика; 5) обеспечение для его товаров условий, не худших, чем для товаров других поставщиков; 6) сообщение своему поставщику информации о своей деятельности.
В отношении установления цен дилеры полностью самостоятельны.

Если не запрещено соглашением, дилер может заключать соглашения с другими поставщиками.

Юридико — технические отношения с дилером регулируются договором поручения, договором комиссии или агентским договором. Размер вознаграждения должен быть определен четко. Дилеры получают вознаграждение в виде разницы между ценой покупки товара у поставщика и ценой его перепродажи. Необходимо указать в договоре и момент, с которого у дилера наступает право на получение вознаграждения. В качестве такого момента могут выступать дата заключения сделки, дата ее подтверждения, дата перечисления денежных сумм на банковский счет принципала по сделкам, совершенным с третьими лицами. Периодичность выплаты вознаграждения также должна быть определена договором.

Доход дилера зависит только от прямых продаж: сколько продано, столько и получено. Если дилер не продал ничего за определенный период времени, то он не получит своих денег. В отличие от дистрибьютора, которому могут поступать деньги от продаж привлеченных им людей.

Так как дилер действует не от своего имени, то и претензии по качеству товара предъявляются не ему, а изготовителю.